Ознаки аффілірованності компанії або організації за російським законодавством. Афілійовані особи ця

Таке визначення як «афілійований» прийшло в Росію з Заходу. Дослівний переклад означає «з'єднувати» або «пов'язувати». Будь-яка людина, який далекий від ділового світу, буде введений в оману при вигляді списку з сотень і тисяч афілійованих осіб. Афілійовані особи - це особи, які виконують важливу роль в сучасній діловій сфері, тому з ними варто ознайомитися ближче і зрозуміти, як вони розрізняються, ніж регулюються і які обов'язки на них накладаються.

Афілійовані особи та афілійовані компанії

Афілійовані особи - це організації та люди, які мають можливість здійснення впливу на компанії або індивідуальних підприємців. Якщо у вітчизняному праві політика щодо афілійованих осіб не така сувора, то на Заході до цього питання підходять набагато уважніше. В Росії такими особами є фізичні особи, дочірні компанії і організації, які є керуючими.

Афільовані - це надання впливу на роботу фірми, між сторонами повинні бути організаційні та майнові відносини. Афіліація дозволяє увійти організації в структуру іншої компанії без будь-яких змін в керівництві.

Види і ознаки

На Заході аффилиация включає в себе меншу кількість прав і можливостей. У вітчизняному середовищі проявляється додаткові залежні відносини, якщо:

вищестояще особа має право на зупинку рішень нижчестоящих осіб;
є частка в статутному капіталі;
особа має право голосу, яке використовується на кожних зборах;
між членами правління є спорідненість.

Афілійованими особами не зважають співробітники, які можуть вплинути на виробничий процес компанії шляхом страйків, зміною вимог і так далі. А родич власника компанії, якій довірено управління дочірньою фірмою, вважається афілійованою особою.

Що таке афільованість юридичної особи

Афілійованими особами для юридичної особи є:

особи, які володіють і розпоряджаються більш ніж 20% акцій або капіталу компанії;
визначені як частина групи осіб, до якої входить компанія;
керівництво групи осіб, до якої входять фінансово-промислові організації;
співробітники органів управління, включаючи директорів.

Для індивідуальних підприємців список афільованих осіб іншої:

що входять в одну і ту ж групу осіб, що і підприємці;
фірми, де ІП має більше 20% акцій або капіталу компанії.

Що таке група афілійованих осіб

Будь-яка юридична особа має свою групу афілійованих осіб, куди входять всі близькі родичі (батьки, чоловік, брати, сестри, діти, онуки). Ознаки наявності афілійованої особи в складі групи:

є пакет акцій, що складається більш ніж з половини доступних паперів;
є звід повноважень головною компанії, що регулює прийняття і скасування рішень;
фізична особа має прямий вплив на визначення кандидатів до складу наглядової ради;
фізична особа керівник, організація управляється одноосібним виконавчим органом;
наглядова рада і рада директорів - це одні і ті ж люди;
рекомендація або повчання стали причиною визначення посади в фірмі.

Читайте також: Що таке кредитний транш: особливості, плюси, умови надання

Членам групи осіб дозволено перетинатися і співпрацювати один з одним. Частою ситуацією є вливання коштів з головної компанії в дочірню, щоб збільшити її швидкість росту. Відкриття філій, поширення в регіонах і багато іншого. Все це - афілійовані мережі.

Правове регулювання

Афілійовані особи товариства регулюються наступними статтями російського законодавства:

стаття №105.1 НК РФ, що визначає залежні особи і їх вплив на компанії;
, Яка визначає частку участі осіб в організаційних питаннях компанії;
, Яка врегульовує питання оподаткування;
, Яка врегульовує питання проведення угод;
Федеральний закон №39, який регулює інвестиційну діяльність організації і форму капітальних вкладень.

Цими статтями закону підпорядковується афілійована особа, що стало таким за допомогою одного з ознак (спорідненість, процентне співвідношення голосуючих акцій, статус). Будь-яке залежне і управляє особа матимуть звід відносин один з одним.

Якщо ж були порушені правила порядку, то слідують такі види покарань:

Адміністративна відповідальність. Якщо необхідні відомості були надані в невірні терміни, або інформація є неповноцінною.
Податкова відповідальність. Поширюється щодо взаємозалежних осіб. Накладається в тому випадку, якщо особи вчинили необґрунтовані зміни в ціні. Для визначення наявності факторів для зміни вартості запрошується спеціальна комісія. Якщо відхилення склало більше 20%, то проводиться донарахування податків і визначення розміру пені.
Цивільно-правова відповідальність. Якщо був порушений затверджений порядок укладення угод.

Обов'язок надавати інформацію про афілійованих осіб

На афілійовані особи «ТОВ» накладаються не тільки права. Завдяки наявності особливого статусу, такі особи мають ряд обов'язків. Перше - вони повинні повідомляти суспільству про голосуючих акціях, які належать їм. Робиться це з зазначенням всіх подробиць, обов'язковою умовою є форма звернення - письмова.

Прямого способу покарання організації, яка не надала суспільству інформацію про кількість наявних акцій. Але щодо таких юридичних осіб визначається ряд санкцій, якщо заяву не було написано в строго відведений термін.

Поняття «афілійовані особи» найчастіше зустрічається у звітах корпорацій і в хроніках економічних злочинів. Оптимізація бізнесу - і виведення активів, розвиток компанії - і фіктивні угоди ... Хто ж такі афілійовані особи? Як їх визначити в чужих компаніях і як вести облік в своїх?

Афілійовані особи - це всі особи, які за своїм статусом можуть впливати на управлінські рішення в організації або в індивідуального підприємця. Під впливом мається на увазі контроль над стратегією розвитку підприємства, прийняттям рішень про злиття і поглинання, про великі угоди (закупівлі або продажу), структурі керівництва і т.п.

Термін «афільованість» походить від англійського «affiliate» - «філія», «відділення», «компаньйон», «приєднаний».

Законодавство в Росії описує афільованість юридичних осіб не настільки чітко, як у західних країнах - у нас це більш широке поняття. У Податковому кодексі РФ (статті 20; 105.1 і 105.2) є поняття взаємозалежних осіб. У чинному досі законі РРФСР від 22.03.1991, № 948-1 (стаття 4) коротко перераховані афілійовані особи та вказані основні ознаки аффілірованності.

Ознаки афілійованої особи

Має право голосу на зборах акціонерів ВАТ або учасників ТОВ.
Володіє пакетом акцій, що дозволяє впливати на рішення зборів акціонерів, або часткою в статутному капіталі. Наприклад, ПАТ «Газпром» володіє 100% акцій ТОВ «Газпром трансгаз Уфа» і відповідно до цього здійснює прямий контроль, будучи для своєї уфимской «дочки» афілійованою особою.
Має родинні зв'язки з керівниками / членами ради директорів / власниками організації. Давид Трактовенко володіє холдингом «Банкірський дім« Санкт-Петербург », а його син В'ячеслав є головою ради директорів мережі кафетеріїв« Мікс »та мережі фітнес-клубів« Фітнес-формула ». Перший по відношенню до другого - афілійована особа.
Чи вправі скасовувати або припиняти дію рішень виконавчих органів компанії (якщо афілійованою особою є член правління).

Хто може бути афілійованою особою

Юридичні особи можуть бути афільовані як з організаціями, так і з фізичними особами. До їх переліку входять:

керівник виконавчого органу юрособи. Наприклад, Вагіт Алекперов, формально володіє 2,5% акцій «Лукойла», - особа, яка виконує повноваження одноосібного виконавчого органу цієї компанії, а значить - афілійована;
член ради директорів, наглядової ради або іншого колегіального органу юрособи. Грегор Моват або Тімоті Демченко не мають акцій компанії «Магніт», але в 2018 році є членами її ради директорів, і, відповідно, визнаються афілійованими особами;
власники більш ніж 20% акцій або часток у статутному капіталі. Компанія «Роснефтегаз» володіє 50% акцій ПАТ «Роснефть» і на цій підставі є афілійованою особою;
залежна організація, в якій цього юрособі належить більше 20% (наприклад, дочірня компанія);
фірми, що входять в ту ж групу осіб (про це докладніше в наступному розділі), що і дана компанія.

Фізичні особи можуть бути афільовані:

у організацій, в яких ці фізособи розпоряджаються більше 20% часткою в статутному капіталі;
у інших компаній, що входять в ту ж групу, що і фізособа.

Що таке група афілійованих осіб

Цей термін взятий із закону № 135-ФЗ «Про захист конкуренції». Він може означати кілька варіантів. Отже, група афілійованих осіб - це:

1 Кілька підприємств, що входять в одну фінансово-промислову групу. Скажімо, Качканарський ГЗК, що входить в компанію Євраз, відноситься до групи афілійованих осіб з «Євразруда», «Южкузбассугля», Нижньотагільським меткомбінатом і ще дюжиною інших юросіб.

2 Прямі родичі (подружжя, батьки / усиновителі, діти, брати і сестри) і належні їм юрособи. Наприклад, холдингом «Сафмар» володіють Саіт-Салам і Саїд Гуцерієва. Це брат і син власника компанії «Русснефть» Михайла Гуцерієва. Всі їх юрособи входять в групу афілійованих.

3 Юридична або фізична особа і організації, в яких згадані особи мають більше 50% акцій або часток у статутному капіталі. Афілійовані компанії можуть бути як ТОВ, так і ВАТ, в законодавстві це не поділяється.

4 Фізособа і фірми, в яких ця людина є одноосібним керівником (наприклад, генеральним директором).

5 Фізична або юридична особа і організації, яким зазначені особи мають право (на основі установчих документів) давати керівні вказівки, обов'язкові до виконання.

6 Кілька організацій, до ради директорів яких входить більше 50% одних і тих же людей.

7 Фізособа або юрособа і організації, гендиректори і / або понад 50% членів ради директорів яких обрані за пропозицією згаданих осіб. У цій підставі, наприклад, до однієї групи належать компанія «Вертольоти Росії», «Об'єднана двигунобудівного корпорація», Московський і Казанський вертолітні заводи і ще більше 10 юросіб.

Права афілійованих осіб якимось особливим чином законодавством не встановлені. Вони повністю відповідають правам інших осіб, які беруть участь в економіці РФ. Залежні і контролюючі організації та фізособи мають право вести спільну економічну діяльність, Координувати свої стратегії розвитку, але не виходити за рамки антимонопольних норм і вимог антикорупційного законодавства.

А ось обов'язків у афілійованих осіб більше, ніж у інших суб'єктів ринку. У конкретному законодавчому акті вони не описані, однак є наслідком загального сенсу діяльності групи підприємств, пов'язаних між собою. Ці обов'язки такі:

1 Інформувати контрагентів про свою аффілірованності з іншими особами в разі проведення операцій з зацікавленістю (в даному випадку - коли однією зі сторін угоди є афілійована або залежне особа). Відповідальність за порушення цієї вимоги настає тільки в разі, коли контрагент довів, що збиток йому завдано ненаданням інформації. Угода може бути скасована.

2 Інформувати про появу аффілірованності в разі придбання понад 20% акцій або часток у статутному капіталі іншої особи. Цей пункт стосується тільки акціонерних товариств, Які зобов'язані публікувати звітність відповідно до закону. Відомості афільована компанія публікує протягом 10 днів в офіційному публікатором даних про держреєстрацію юридичних осіб. Основною складністю є контроль дочірніх і залежних компаній на предмет продажу і покупки ними невеликих пакетів акцій (якщо це дозволено Статутом фірми). Якщо ваша дочірня фірма А набуває, скажімо, 10% -ний пакет акцій компанії Б, а у вас вже є 10% акцій тієї ж компанії Б, то ви, самі того не підозрюючи, потрапляєте в список афільованих осіб останньої.

3 Вести список афільованих осіб. Цей обов'язок більш актуальна для акціонерних товариств, ніж для ТОВ, однак перелік повинен бути і у тих, і у інших. Якщо компанія розміщує свої акції на біржі, у неї з'являється обов'язок надавати список афільованих осіб в Центробанк РФ (в складі іншої звітності) і організатору біржових торгів. Також ці списки повинні розміщуватися на офіційних сайтах компаній і бути в загальному доступі як мінімум 3 роки з моменту розміщення і стільки ж - з часу кожного оновлення.

Кому і для чого потрібна інформація про афілійованих осіб

Відомості про аффілірованності фірм і фізосіб повинні знаходитися в доступі (див. П.3 наступної глави), щоб учасники угод могли перевіряти контрагентів. Список афілійованих компаній необхідний для того, щоб контролювати і звітувати перед держорганами по операціях з залежними особами, не порушувати антимонопольне та антикорупційне законодавство.

Він спрощує процедуру схвалення угод із зацікавленістю (не потрібно отримувати виписки з держреєстрів для доказу взаємозалежності осіб). Також ці дані надаються власним акціонерам / учасникам ТОВ. Ще один адресат - податкові та інші контролюючі органи в ході перевірок (докладніше про них - в розділі про відповідальність афілійованих осіб).

Інша важлива призначення даної інформації - внутрішній контроль і захист від недружніх поглинань. Найпростіший приклад - операції з купівлі пакетів акцій компаній-конкурентів. Припустимо, ЗАТ "Перший", що має 30% акцій ВАТ "Другий", вирішило придбати ще 21% і отримати контрольний пакет цієї компанії. "Другого" не горить бажанням продавати цінні папери "Першому" і потрапляти в повну залежність.

Тоді "Перший" застосовує таку схему: на сина генерального директора ЗАТ "Перший" реєструється ТОВ "Третій", яке і виходить з пропозицією купити пакет акцій компанії "Другий". Оскільки у фізособи афілійованих осіб бути не може, а ТОВ має право не публікувати відомості про свої афілійовані особи, зацікавленість ЗАТ "Перший" в діях ТОВ "Третій" можна простежити тільки через звітність компанії "Перший".

Тому для менеджменту ВАТ "Другий" під час вступу пропозиції про покупку акцій важливо простежити можливу афільованість потенційного покупця, оцінивши його ймовірну зв'язок зі своїми основними ринковими конкурентами. А якщо цього зроблено не буде, акції купить ТОВ "Третій", а потім продасть їх своїм афільованому особі - ЗАТ "Перший", відбудеться недружнє поглинання.

Як правильно вести список афільованих осіб

Порядок обліку афілійованих осіб для відкритих і закритих акціонерних товариств, а також ТОВ приблизно однаковий.

1 Керівник юрособи видає наказ, в якому призначає особу, відповідальну за ведення переліку. Можна залишити контроль за собою, але доцільніше перекласти цю функцію на юриста.

2 Встановлюється частота оновлення списку - раз на рік, на півріччя або в квартал, все залежить від активності компанії і взаємозалежних осіб на ринку акцій. Законом така частота не обмовляється.

3 Встановлюється місце зберігання переліку, а також термін, в який відкривається доступ до нього. якщо мова йде про ТОВ, список може зберігатися у гендиректора і надаватися на вимогу. ВАТ зобов'язані розміщувати ці дані на своєму офіційному сайті. Вимагати список до перегляду вправі зацікавлені особи: акціонери або учасники ТОВ, кредитні організації.

4 Вказується особа, яка має право підписувати список.

Форму списку вибирає сама компанія. У ньому обов'язково повинні бути наступні пункти:

назва фірми, її юридичний та поштовий адреси/ ПІБ і адресу для фізособи;
дата виникнення аффілірованності, подія (покупка акцій, призначення на посаду і т.д.).

Також тут може бути присутнім графа з розміром частки в статутному капіталі, якою володіє афілійована особа, і інша інформація.

№

Повний

фірмове найменування (найменування для некомерційної організації) Або прізвище, ім'я, по батькові (за наявності) афілійованої особи

Місце знаходження юридичної особи або місце проживання фізичної особи (вказується тільки за згодою фізичної особи)

Підстава, за яким особа визнана афілійованим

Дата, з якої особа визнана афілійованим

Частка участі афілійованої особи в статутному капіталі акціонерного товариства,%

Греф Герман Оскарович

Російська Федерація, м.Москва

1. Президент, Голова Правління Банку

2. Голова Правління Банку

3. Член Наглядової ради Банку

4. Належить до групи осіб Банку

28.11.2007

0,003096

Ось ще кілька прикладів:

Яку відповідальність несуть афілійовані особи

За порушення в інформуванні про аффілірованності особа може понести кілька видів відповідальності.

1 Відповідальність за ненадання інформації (в тому числі ненадання в необхідний термін). Якщо фірмі завдано збитків з вини афілійованої особи, він повинен бути відшкодований винуватцем в повному обсязі. Відшкодовуються як власне збиток, так і упущена вигода.

2 Відповідальність за відсутність списку афілійованих осіб або неналежне його ведення. Санкції передбачені за статтею 13.25 КоАП РФ: штраф на посадових осіб от 2500 до 5000 рублів, на юрособу - від 200 000 до 300 000 рублів.

3 Відповідальність за порушення вимог про угоди із зацікавленістю. Якщо інформація про аффілірованності особи не внесена до відповідного списку, чи не опублікована або навмисно приховується, це може стати приводом для скасування угоди, в якій не проведена спеціальна процедура схвалення.

4 Відповідальність за порушення ціноутворення. Продажі товарів або послуг між взаємозалежними особами завжди привертають пильну увагу податкових органів. Афілійована особа має всі можливості вплинути на те, щоб ціна була різко знижена або навпаки, підвищена в порівнянні з ринковою. Тому подібні угоди піддаються додатковим перевіркам, і в разі виявлення порушень на афілійована особа накладаються штрафи, пропорційні недоплаченої / переплачені в процесі угоди сумами.

Перевіряються взаємозалежні особи декількома методами:

ціни, використані в угоді, порівнюються з ринковими;
ціна закупівлі у афілійованої особи порівнюється з ціною подальшого продажу стороннім споживачам;
порівнюється звичайна для подібних угод рентабельність з рентабельністю угоди між взаємозалежними особами;
вивчається, чи не пішла частина доходів, отриманих від угоди, афільованому особі;
оцінюється звітність обох фірм за видатками: чи не виходять у однієї з них витрати надмірними або, навпаки, мінімальними.

Опротестувати рішення податківців про стягнення можна, але потрібні вагомі докази. Наприклад, в арбітражному суді Поволзької округу в 2016 році розглядалася справа про імовірно занижених цінах, за якими підприємство продавало членам своєї ради директорів житло, раніше куплене за ринковою ціною. Рішення про продаж брали ті ж члени колективного виконавчого органу. Однак компанія представила внутрішнє становище, за яким ціна квартири встановлювалася в твердій сумі понад 15 років тому і з тих пір не мінялася. Суд прийняв рішення на користь відповідача, доводи податкової інспекції полічені втручанням в законну комерційну діяльність фірми.

5 Відповідальність за виведення активів з афілійованих компаній з метою їх навмисного. Виявляють подібні порушення податкові органи. Ознаками виведення активів з афілійованих осіб вважаються такі:

нову юрособу зареєстровано під час проведення податкової перевірки афілійованої компанії;
у новій і старій компаній збігаються фактичні адреси, телефони, сайти, види діяльності;
активи афілійованої компанії зменшуються, а нової фірми - зростають приблизно в тій же пропорції;
співробітники афілійованої фірми переходять працювати в нову компанію;
договори, оформлені на колишню фірму, переоформляються на нову;
використання нової компанії як посередника при операціях з афілійованою фірмою;
передача новій фірмі брендів, логотипів та інших засобів індивідуалізації від афілійованої компанії.

6 При наявності одного або декількох подібних ознак, які підпадають під п.2 статті 45 НК РФ, податкові органи отримують право стягнути з нової компанії борги по податках, які значаться за афілійованої фірмою.

приклад :

У 2015 році в Верховному Суді РФ розглядалася апеляція (№306-КГ) у справі про стягнення недоїмки з взаємозалежного особи. Власник фірми напередодні податкової перевірки зареєстрував нову юрособу. Назва була тим же, що і у перевіряється, збігався рід діяльності, дизайн офіційного сайту (адреса відрізнявся тільки нижнім підкресленням), співробітників спішно перевели в нову фірму. Керівником обох компаній був один і той же чоловік. Ніякої інформації про афілійованих обличчі нова компанія не публікувати і офіційно не повідомляла контрагентам.

В ході перевірки з'ясувалося, що виручка від продажу товарів надходить не первісної фірмі, а посереднику, яким виявилася ... нова компанія. Розрахунків з афілійованої фірмою при цьому не проводилося.

Суд виніс ухвалу про те, що діяльність нової фірми повністю управлялася колишнім юрособою з метою виведення активів і відходу від оподаткування. Первісна фірма була визнана афілійованою особою, обидві компанії - взаємозалежними.

Поширені запитання

Афільовані і взаємозалежні особи - в чому відмінність?

Взаємозалежність осіб - це окремий випадок аффілірованності. Використовується в Податковому кодексі РФ для опису компаній, пов'язаних спільними власниками / менеджментом, видами діяльності і т.д. У законодавстві при всій схожості описів є і деяка різниця між афілійованими і взаємозалежними особами:

афілійованим визнається особа, яка володіє як мінімум 20% акцій або часток у статутному капіталі іншої компанії; взаємозалежним - 25%;
взаємозалежними можуть бути компанії, в яких власниками є не тільки батьки, усиновителі та діти, а й опікуни;
взаємозалежної компанія може визнати себе добровільно, афілійованої - тільки за об'єктивними ознаками.

Я - гендиректор компанії, що знаходиться на межі банкрутства. Щоб погасити черговий платіж по податках, викупив у своєї фірми дві машини - по ціні нижче за ринок, але з торгів з питань банкрутства їх продали б ще дешевше. Чи може податкова інспекція скасувати угоду або стягнути з мене вартість машин, оскільки я афілійована особа?

Ще до 2016 року подібна угода могла бути скасована тільки в рамках процедури банкрутства і тільки якщо сума продажу була істотно занижена в порівнянні з ринковою. Однак з 30 листопада 2016- го до статті 45 Податкового кодексу внесено зміни, згідно з якими податкову відповідальність за компанію-неплатника несуть не тільки юридичні особи, а й фізичні. Відповідно, якщо в наступний податковий період податки не будуть своєчасно сплачені, вашу угоду можуть порахувати спробою вивести майно в інтересах афілійованої особи. І зобов'яжуть вас відшкодувати ринкову вартість автомобілів - ця сума піде в рахунок сплати податків.

Я індивідуальний підприємець, дружина - власник 25% пакету акцій великої фірми. Я виграв комерційний тендер і став постачальником фірми своєї дружини. Чи будуть угоди підпадати під відносини взаємозалежних осіб, адже ніяких преференцій мені не надавалося?

Так, такі угоди потрапляють під пильну увагу податкових органів, оскільки в даному випадку фірма дружини вважається афілійованою особою стосовно ІП (відноситься до тієї ж групи осіб). Угоди вважаються комерційними операціями між взаємозалежними особами. Будуть досліджуватися обставини тендера, його умови та підсумкова ціна. Вартість контракту порівняють з аналогічними в середньому по ринку. Якщо фірма знаходиться в складному фінансове становище, Будь-які продажу взаємозалежному особі можуть розглядатися як потенційний виведення активів.

висновок

Афілійована особа - це людина або організація, які на законних підставах можуть впливати на діяльність інших фірм. Визначати стратегію їх розвитку, розподіляти дивіденди, призначати керівництво.

Афілійованими особами можуть бути гендиректори і члени рад директорів компаній, власники пакетів в 20% акцій і більше, дочірні компанії. Ще одна категорія аффілірованності - приналежність до тієї ж групи осіб. Групою афілійованих осіб називають підприємства, що входять в одну і ту ж фінансово-промислову групу; компанії, якими володіють родичі юрособи, керовані одним і тим же людиною; фірми, якими фактично керує одна юрособа.

Компанії, що мають дочірні або залежні особи, зобов'язані вести їх облік, щоквартально оновлюючи списки.

Інформація про афілійованих осіб використовується іншими фірмами, щоб уникнути порушення закону при оформленні угод із зацікавленістю. Також ці відомості запитує податкова інспекція при перевірці угод між залежним і афільованим особами.

Неподання відомостей про аффілірованності може бути чревате штрафами, а також скасуванням угоди з відшкодуванням збитків та упущеної вигоди. При навмисному виведенні активів з афілійованої особи в залежне і спробі фіктивного банкрутства податкова інспекція має право стягувати недоїмки з залежного суспільства в безакцептному порядку (автоматично без згоди особи).

Відео на десерт: Косяк лосося переходить автомобільну дорогу

Євген Маляр

# Бізнес-словник

визначення терміна

Афільована компанія - це структура, підконтрольна більшому або впливовому юр. особі.

Навігація по статті

Чи завжди афільованість заборонена?
Афілійовані особи: хто це такі?
Законодавство РФ про захист конкуренції
Афілійовані компанії і Податковий кодекс РФ
Що таке афілійований сайт?

Поняття аффілірованності найчастіше асоціюється з злочинною змовою. Під виглядом незалежних компаній в торгах і угодах беруть участь суб'єкти господарювання, пов'язані між собою спільними власниками. Держава прагне викорінити подібні явища, але щоб цього домогтися, необхідно ретельно вивчити їх природу і різновиди.

З цієї статті можна дізнатися, що означає поняття «афільованість юридичної особи» і в яких випадках такі відносини вважаються протизаконними.

Чи завжди афільованість заборонена?

Англійське слово affiliated в перекладі означає «приєднаний», без всякого негативного відтінку. Всім відомо, що великі компанії часто практикують відкриття своїх відділень, дочірніх фірм і філій. Вони роблять це відкрито і нерідко з використанням в назвах пов'язаних з ними підприємств відомих логотипів і торгових марок.

Значення слова само по собі не містить натяку на злочинну змову, який завжди становить таємницю його учасників.

Прикладом небезпечних зв'язків зацікавлених осіб можуть служити зловживання при проведенні державних закупівель. Може здатися, що участь афілійованих осіб в торгах має бути категорично заборонено, але це не так. У російських правових нормах дається їх визначення. Згідно із законом 44-ФЗ (ст. 39, ч.6) ними вважаються подружжя, близькі родичі, в тому числі неповнорідні, усиновителі, усиновлені та ін.

При цьому немає прямої заборони участі афілійованих з членами комісії осіб в закупівлях за державними замовленнями. Інший закон, 135-ФЗ вказує на неприпустимість обмеження або усунення конкуренції з використанням взаємних зв'язків зацікавлених сторін. Аналогічні положення присутні і в 223-ФЗ.

Іншими словами, афільованість як така юридично не означає наявності злочинно-корупційні намірів. Тим не менш, вона потенційно створює для них умови в тих випадках, коли її приховують.

Афілійовані особи: хто це такі?

У російській та англомовної трактуваннях терміна «афіліат» є деякі відмінності. Для початку про те, як правильно пишеться це слово: виключно з двома «Ф» і одним «Л» - в цьому філологи одностайні. Тепер про те, що це означає.

У зарубіжній юридичній практиці афілійовані компанії - це дочірні, тобто вторинні і підлеглі фірми.

У нас це поняття вважається двостороннім. Під його ознаки підпадають і аффіліруемие, і аффілірующіе особи. Зв'язок між ними як би взаємна, хоча на практиці завжди один із суб'єктів найголовніше. Можливо, російське право з часом прийде до необхідності їх розрізняти.

Прикладом прямого підпорядкування є будь-який сайт-афіліат. Вікіпедія під таким розуміє ресурс-близнюк, який містить ту ж інформацію, що і «материнська» сторінка. Його політика якщо і коливається, то тільки разом з «генеральною лінією».

Саме цей аспект дозволяє зрозуміти, в чому різниця між взаємозалежними і афілійованими структурами. У вітчизняній трактуванні це, простими словами, Синоніми. Зарубіжні юристи бачать різницю між прямим підпорядкуванням і здатністю партнерів впливати друг на друга.

При розкритті можливих зловживань головна проблема полягає в тому, як довести афільованість фізичної особи, відповідальної за прийняття певного рішення з підприємством, в ньому зацікавленим. Якщо він чийсь родич або діловий партнер, то висновки напрошуються самі. Складніше, коли він просто приятель, друг або добрий знайомий. Особливо коли про це мало хто знає.

Так хто ж об'єктивно вважається фізичним або юридичним афілійованою особою? Які критерії, за якими його можна однозначно відрізнити від всіх інших?

Залежність проявляється в декількох можливих обставин.

Суб'єкт господарювання повністю контролює підприємство через наявність прав власності або володіння.
Володіє певною частиною статутного капіталу підприємства, що дає право голосу при прийнятті колективних управлінських рішень.
Займає посаду генерального директора або інший ключовий пост в менеджменті компанії або володіє правовим статусом, Що дає можливість управління. Для юридичної особи це виражається правом на вказівки, обов'язкові для виконання.
Особа пов'язано з власниками компанії родинними або сімейними узами.
Володіє більш ніж п'ятою частиною акцій, складових капітал підприємства.
Входить з керівництвом і менеджментом компанії як мінімум в одну групу, об'єднану загальними діловими інтересами. Це можуть бути бізнес-клуби чи інші подібні співтовариства.

Головним критерієм віднесення фізичної або юридичної особи до афілійованих служить його здатність впливати на господарську діяльність підприємства.

Законодавство РФ про захист конкуренції

З урахуванням підстави, в силу якого особа визнається афілійованим, слід зазначити участь сторонніх організацій в управлінні російськими державними компаніями, в тому числі природними монополіями. У цьому факті немає нічого дивного. Настільки великі суб'єкти бізнесу обов'язково оточують пов'язані сторони, які беруть фінансову участь в їх діяльності.

Афільованість обумовлена \u200b\u200bнаявністю пакета акцій, що дає можливість брати участь в управлінні корпорацією. Чинне законодавство, наступні зміни у Цивільному кодексі України та інші нормативні документи зобов'язують надавати списки структур, що мають безпосередні ефективні ділові зв'язки з кожної стратегічно важливою корпорацією.

Ця інформація є відкритою. Вона являє собою перелік афілійованих компаній із зазначенням відсотка їх частки в загальному капіталі.

Зокрема, кожен охочий може дізнатися, що АТ (акціонерне товариство) Роснефть має таку структуру акціонерного капіталу:

+50,00000001% - АТ Роснефтегаз;
19,75% - BP Russian Investments Limited;
19,50% - QHG Oil Ventures Pte. Ltd .;
10,39% - АТ Національний розрахунковий депозитарій.

В кінцевому рахунку можна прийти до висновку про те, що перераховані чотири суб'єкти практично повністю контролюють Роснефть - на інших власників акцій доводиться незначна частка капіталу, яка вимірюється десятими частками відсотка.

Подібні звіти надають і інші держкорпорації.

компанія	структура акціонерів
Газпром	РФ - 38,37% Роснефтегаз - 10,97% Росгазифікації - 0,89% Тримачі АДР - 25,20% Інші юр. і фізособи - 24,57%
Сбербанк	Банк Росії - 50% + 1 акція Юридичні особи - нерезиденти - 45,64% Юридичні особи - резиденти - 1,52% Приватні інвестори - 2,84%
Зовнішекономбанк	Зовнішекономбанк - 99,7745% Акціонери - міноритарії - 0,2255%
Ростелеком	Акції у вільному обігу - 38,98% Російська Федерація в особі Росмайна - 45,04% Зовнішекономбанк - 3,96% ТОВ «Мобител» - 12,01%

Слід розрізняти дані про афілійованих осіб і вигодонабувачів, найчастіше користуються офшорними схемами для приховування своїх особистостей, тобто тих, хто відноситься до бенефіціарам.

По-перше, в правовстановлюючих документах мають бути вказані офіційні акціонери, які володіють мінімум п'ятою частиною капіталу. Не менш чверті, тобто на 5% більше (ФЗ-115), мають бенефіціари. У чому різниця ще? Більше ні в чому. І ті й інші отримують дохід від даного підприємства і є його пайовими власниками.

Діяльність афілійованих осіб в Російської Федерації регламентується шістнадцятьма нормативними актами, в тому числі ФЗ «Про конкурентній боротьбі», «Про аудиторську роботі», Указом Президента, листами Мінфіну та ін. Є плани щодо прийняття особливого федерального Закону, Спеціально присвяченого афілійованим суб'єктам.

Афілійовані компанії і Податковий кодекс РФ

Термін «афільованість» в офіційних правових документах РФ використовується як допоміжний і вказується в дужках. У Податковому кодексі Російської Федерації фігурує основне поняття взаємозалежності учасників.

Увага, що приділяється в НК афілійованим особам, обумовлено тим, що схеми з їх участю часто розробляються з метою оптимізації фіскального навантаження, іншими словами, ухилення від оподаткування при укладанні угод.

Застосування особливих методів податкового контролю компаній передбачає обов'язкове розкриття інформації про взаємопов'язаних суб'єктів-учасників бізнесу.

Ознаки взаємозалежності юридичних і фізичних осіб і ступеня їх участі викладені в главі 14.1 і статтею 105.1 НК РФ і наступних до них зміни. На відміну від цивільного кодексу, В цих документах мова йде не про 20, а про 25% прямого або непрямого участі в капіталі підприємства. Також вказується процентне відношення представництва в колегіальному виконавчому органі або раді директорів організації - більше половини.

На підставі ст. 93 ФЗ «Про АТ», на акціонерні товариства покладається обов'язок вести облік і звітну документацію афілійованих з ними осіб. Це ж вимога закріплена іншими законодавчими актами РФ (постановами ФКЦБ і ін.).

Акціонерні товариства повинні кожен квартал надавати відомості про афілійованих осіб в державний реєструючий орган. Списки таких публікуються у відкритому доступі із зазначенням змін в терміни, що не перевищують три дні після того, як вони відбулися.

Зразок заповнення списку 2018 року включає такі відомості:

повне найменування афілійованої особи (для ФО - П.І.Б.) із зазначенням всіх реквізитів;
дата, починаючи з якої юридична або фізична особа може бути визнана афілійованим;
реквізити документа, на якому заснований факт аффілірованності;
частка участі особи в загальному капіталі АТ;
дата зміни списку афілійованих осіб і його опис;
підпис керівника акціонерного товариства.

Цей документ може заповнюватися у вигляді електронної анкети на сайті ФКЦБ РФ, звідки інформація потрапляє до єдиного реєстру.

При виникненні підозр про ухилення від оподаткування за допомогою афілійованих осіб, слід перевірка підприємства. Ознаками зловживання можуть бути такі факти:

Під час проведення перевірки або безпосередньо перед нею засновниками компанії зареєстровано нову юридичну особу.
Фактичні адреси та контактні дані обох фірм збігаються.
З початком перевірки сума активів компанії різко зменшилася.
Договори поставок в терміновому порядку переоформляються на іншу фірму, в її ж користь переуступаются права і обов'язки.
Співробітники переходять в інше акціонерне товариство, змінюється управлінська структура підприємства і його штатний розклад.
Виручка перераховується на банківські реквізити новоствореної компанії.

Кожен з перелічених ознак є непрямий доказ прихованої аффілірованності (взаємозалежності). Виявлення спроби ухилення від податків стає підставою для вжиття заходів щодо стягнення недоїмки вже з аффилированного суб'єкта (НК РФ, п. 2, п / п 2 ст. 45).

Відповідальність товариства з обмеженою відповідальністю та афілійованих з нею осіб за неповне, спотворене або несвоєчасне надання зазначених відомостей передбачає три основні форми.

Адміністративна - в разі формальних порушень (порушення термінів, ненавмисні упущення і т. П.).
Податкова - якщо дії спричинили необґрунтоване зміна ринкових цін. Наслідок - донарахування податків плюс пеня з безакцептного списання з рахунку.
Цивільно-правова - при настанні наслідків, передбачених ГК РФ.

При проведенні торгів на держзакупівлі і в інших подібних обставин прискорити перевірку дозволяє лист-довідка про відсутність афілійованих осіб серед співробітників, керівників або засновників фірм-контрагентів. Цей документ виконується на фірмовому бланку і включає посилання на джерело (реєстр), що дозволяє переконатися в правдивості інформації.

Що таке афілійований сайт?

Інтернет-сайти, як і фірми, можуть бути афільовані. Правда, при створенні ресурсів-аффіліатов ставляться інші завдання. Мета їх організації полягає в максимальному розширенні інформаційного потоку. Для цього формуються сайти-близнюки (їх ще називають клонами), ідентичні за змістом, а іноді навіть подібні зовні.

Пояснити це поняття допомагає приклад з реального, а не віртуального життя, коли один і той же продукт фасується його продавцем в різні упаковки. У цьому випадку ймовірність того, що покупець вибере саме цей товар зростає в рази (за кількістю фіктивних різновидів).

З цим явищем пошукові системи борються. Визначити залежність інтернет-ресурсів досить просто: найчастіше у них загальний IP-адресу, тотожний контент, однакова структура і верстка.

Відповідно до нині діючого права в нашій країні, афілійована особа - це статус, під який можуть потрапляти як юридичні, так і фізичні особи. Початок береться в англомовній термінології. В перекладі " affiliate»Має те ж значення, що і наш дієслово« приєднувати »або« пов'язувати ». Однак, є деяка різниця між європейським розумінням цього терміна і російським.

Законодавство РФ

На відміну від прийнятого в Європі розуміння, за російськими законами афілійовані компанії - це ті організації, які мають можливість управляти іншими юридичними особами, А також дочірні організації. Часто через це можна зустріти термін «взаємозалежні» компанії. Він включений і в Податковий кодекс ст. 20 і ст. 105. Там особи названі не афілійованими, а саме взаємопов'язаними.

Більш повну розшифровку, що таке афілійовані особи, можна виявити в Законі 948-1. Також поняття має широкого розголосу в нормативних актах, Що регламентують діяльність акціонерних товариств. Істотна увага в них приділена правам акціонерів. Прикладом служить ФЗ 208 від 26.12.1995, в якому встановлений особливий порядок здійснення угод з афілійованими особами, а також регламентована можливість надання інформації про них. Є згадки про дані суб'єктах правових відносин в законодавстві, що стосується ринку цінних паперів (ФЗ-39 22.04.96) і муніципальних підприємств (ФЗ 161 14.11.2002).

Потрібно знати, що бухгалтерський облік також включає розшифровку того, що значить афілійовані особи. Визначення внесено до Наказу Міністерства фінансів № 5н, який вступив в силу 13.01.2000 р Вся інформація, про операції, проведені пов'язаними таким чином особами, в обов'язковому порядку вноситься в бухгалтерський облік підприємства. Це робиться в тих випадках, коли афілійовані організації мають значний вплив або контроль над цим підприємством.

У російському праві термін «афільованість» з'явився в 1995 р Афілійованими є особи, пов'язані в майновому відношенні і здатні впливати один на одного. У їх числі члени ради директорів, наглядової ради чи іншого управлінського органу.

Необхідним атрибутом афілійованої особи є відносини залежності між юрособою та афілійованою особою. Вони можуть бути майновими, договірними або спорідненими.

У російському законодавстві заборонено передавати афілійованим особам закупівельну документацію, що забезпечує прозорість закупівель та добросовісної конкуренції.

Іноді афілійованими можуть бути особи, які впливають на дії компанії, формально і юридично не маючи таких повноважень.

Поняття та ознаки афілійованих компаній

Термін «афілійовані компанії» був запозичений із зарубіжного права і набув поширення з 1992 р Але в Росії це поняття застосовується в кілька відмінному від західного значенні. Згідно ФЗ 948-1, ключовою ознакою аффілірованності є можливість впливати на економіко-господарську діяльність сторонніх компаній та ВП.

Якщо в Європі афілійовані компанії - залежні від інших фірми, то в російському законодавстві - термін застосовується і до залежних, і до домінуючих особам.

Складнощі в інтерпретації афілійованих компаній пов'язані з широким тлумаченням поняття. У вузькому сенсі афілійованої називають компанію, в якій інша має інтерес (вона володіє менше 50% акцій). Афілійовані компанії пов'язані між собою в майновому і організаційним плані.

У вузькому тлумаченні афілійованої є компанія, в якій інша має міноритарний інтерес, тобто в її власності - менше 50% голосуючих акцій. Компанія, у якій понад 50% акцій іншої, називається - материнської. Компанія з меншістю акцій - дочірня або субсидіарну компанія. Субсидіарна компанія завжди - афілійована, але термін субсидіарну кращий, коли існує контроль з боку над більшістю акцій даної компанії.

ТНК в віддалених від головної компанії регіонах, часто вдаються до створення афілійованих компаній.

Компанія може виступати материнської компанії, при цьому, вона бере участь в управлінні справами афілійованої на основі договору. Тому філіальну і регіональну мережу називають афілійованої мережею.

Афільована компанія, хоча і здійснює власну економічну діяльність, але по суті повністю підтримує політику материнської фірми і залежить від її рішень. Часто афільованість застосовується для штучного дроблення бізнесу з метою оптимізації податкової бази.