Закупівлі при надзвичайних ситуаціях по 44 ФЗ. Верховний суд пройшовся по держконтракти. Поставка товарів за відсутності держконтракту

Контрактним керуючим в силу своєї діяльності часто доводиться купувати товари, роботи або послуги для усунення результатів аварій і НС, при цьому на практиці допускається багато помилок.

З цієї статті ви дізнаєтеся: як здійснюються закупівлі в надзвичайних ситуаціях; обмеження при закупівлі в надзвичайних ситуаціях; альтернативний метод закупівель у єдиного постащіка.

Для прискорення проведення закупівлі контрактних керуючих, які купують товари (роботи, послуги) необхідні для усунення наслідків надзвичайних ситуацій (природних або техногенних), аварій, обставин непереборної сили, а також для надання невідкладної або екстреної медичної допомоги, в тому числі при укладанні органами державного управління контракту з іноземною організацією на лікування російських громадян за межами Росії, в Законі № 44-ФЗ передбачено п. 9 ч. 1 ст. 93.

На додаток до переліку ситуацій, які є підставою для укладення контракту з єдиним постачальником на підставі розглянутого пункту, Вищим Арбітражним Судом РФ зазначено, що у цих пригод повинні бути присутніми властивості раптовості, надзвичайності і невідворотна (Визначення ВАС РФ від 30.07.2013 № ВАС-9962 / 13).

Згідно з цим пунктом, при настанні вищеописаних надзвичайних подій, фахівець контрактної служби має право скористатися послугами єдиного постачальника (виконавця, підрядчика) і не проводити конкурентну процедуру закупівлі. Ціна контракту такої процедури закупівлі не лімітується.

Як здійснюються закупівлі в надзвичайних ситуаціях

При закупівлі товарів, робіт, послуг внаслідок аварії і НС, контрактний керуючий зобов'язаний протягом одного робочого дня від моменту укладення такого контракту повідомити відповідний контрольний орган про вже відбулася закупівлю (ч. 2 ст. 93). Також необхідно додати копію такого контракту з аргументацією його укладення. Відповідно до ч. 3 ст. 93 Закону № 44-ФЗ контрактний керуючий зобов'язаний документально виправдати неможливість (або нераціональність) іншого способу закупівлі, а також ціну і інші істотні умови контракту. Результати виконання такого контракту фахівця контрактної служби необхідно відобразити в звіті в єдину інформаційну систему, що містить наступну інформацію: проміжний (е) і підсумковий результати виконання контракту; про виконання контракту з порушеннями (при наявності порушень); про визнання договору нікчемним в ході його виконання (при розірванні контракту).

обмеження

Однак звернемо увагу на наступний момент. Не допускається закупівля внаслідок аварії і НС у єдиного джерела, якщо необхідні товари (роботи, послуги) включені в затверджений Урядом РФ перелік товарів (робіт, послуг), необхідних для надання гуманітарної допомоги або усунення результатів надзвичайних ситуацій природного або техногенного характеру (розпорядження Уряду РФ від 30 вересня 2013 р N 1765-р). В такому випадку контрактного керуючому слід користуватися положеннями ст. 80 Закону № 44-ФЗ. Тобто, спершу провести попередній відбір постачальників (підрядників, виконавців), а потім за результатами такого відбору скласти перелік постачальників (підрядників, виконавців) для подальшого здійснення закупівель у них товарів (робіт, послуг) шляхом проведення запиту котирувань.

На жаль, проведення запиту котирувань з попереднім відбором займає не менше одного місяця (від двадцяти днів на попередній відбір і від десяти днів на проведення запиту котирувань). А час на усунення наслідків надзвичайних ситуацій іноді йде на годинник. Тому, в слідстві відсутності часу, в теорії, можна спробувати використовувати п. 4 ч. 1 ст. 93 Закону № 44-ФЗ. Такий варіант закупівлі дозволяє уникнути бюрократичної тяганини, яка в разі надзвичайної ситуації буває недоцільна. Якщо подібне нещастя сталося в сільському населеному пункті, то п. 4 ч. 1 ст. 93 можна використовувати без встановлених в ньому обмежень (Не перевищувати два мільйони рублів в рік і не перевищувати п'ять відсотків загального річного обсягу закупівель замовника), так як кошти йдуть для забезпечення власних муніципальних потреб. Урядом РФ розглядається законопроект «Про внесення змін до Федерального закону" Про контрактну систему в сфері закупівель товарів, робіт, послуг для забезпечення державних і муніципальних потреб "», а саме, вводиться наступне доповнення до ч. 2 ст. 93 Закону № 44-ФЗ: «У разі, передбаченому п. 9 ч. 1 ст. 93, замовник зобов'язаний повідомити також прокуратуру Російської Федерації в строк не пізніше двох робочих днів з дати укладення контракту. До цього повідомлення додається копія укладеного відповідно до цього пункту контракту з обґрунтуванням його укладення, а також копія рішення, оголошення чи іншого документа про введення надзвичайного стану ». Також передбачається, що в майбутньому буде необхідно додати копію повідомлення прокуратури РФ в складі документів подаються до реєстру контрактів.

Завідувач сектором муніципальних закупівель адміністрації

Верхнебуреінскій муніципального району

Здійснення закупівель у єдиного постачальника (підрядника, виконавця) відповідно до пункту 9 частини 1 статті 93 Федерального закону від 5 квітня 2013 р № 44-ФЗ «Про контрактну систему в сфері закупівель товарів, робіт, послуг для забезпечення державних і муніципальних потреб» (далі - Закон № 44-ФЗ).

Перш ніж розбиратися який спосіб, можливо, використовувати при закупівлі товарів, робіт, послуг з метою ліквідації надзвичайних ситуацій та аварій необхідно розібратися власне з поняттями аварії та надзвичайної ситуації.

⁠ Надзвичайна ситуація - це обстановка на певній території, що склалася в результаті аварії, небезпечного природного явища, катастрофи, стихійного чи іншого лиха, які можуть спричинити або спричинили за собою людські жертви, шкоду здоров'ю людей або навколишньому середовищу, значні матеріальні збитки та порушення умов життєдіяльності людей (ст . 1 Федерального закону від 21.12.1994 №68-ФЗ «Про захист населення і територій від надзвичайних ситуацій природного і техногенного характеру»).

\u2060 У відомчих нормативних актах спостерігається більш чітка деталізація визначень. Так відповідно до ГОСТ Р 22.0.04-95. «Безпека в надзвичайних ситуаціях. Біолого-соціальні надзвичайні ситуації. Терміни та визначення »(затверджений постановою Держстандарту РФ від 25.01.1995 №16) біолого-соціальна надзвичайна ситуація - це стан, при якому в результаті виникнення джерела біолого-соціальної надзвичайної ситуації на певній території порушуються нормальні умови життя і діяльності людей, існування сільськогосподарських тварин і зростання рослин, виникає загроза життю і здоров'ю людей, широкого поширення інфекційних хвороб, втрат сільськогосподарських тварин і рослин.

Під природного надзвичайною ситуацією розуміється обстановка на певній території або акваторії, що склалася в результаті виникнення джерела природної надзвичайної ситуації, який може спричинити або спричинила людські жертви, шкоду здоров'ю людей і (або) навколишнього природного середовища, значні матеріальні збитки та порушення умов життєдіяльності людей . «Безпека в надзвичайних ситуаціях (природні надзвичайні ситуації. Терміни та визначення. ГОСТ 22.0.03-97 / ГОСТ Р 22.0.03-95», затверджений постановою Держстандарту РФ від 25.05.1995 №267).

⁠ Надзвичайна екологічна ситуація (екологічна криза) - це екологічне неблагополуччя, що характеризується стійкими негативними змінами навколишнього середовища і представляє загрозу для здоров'я населення ( «РД 52.24.309-2011. Керівний документ. Організація і проведення режимних спостережень за станом і забрудненням поверхневих вод суші», затверджені Росгидрометом 25.10.2011).

⁠ Техногенна надзвичайна ситуація - стан, при якому в результаті виникнення джерела техногенної надзвичайної ситуації на об'єкті, визначеній території або акваторії порушуються нормальні умови життя і діяльності людей, виникає загроза їх життю і здоров'ю, завдається шкода майну населення, народному господарству та навколишньому природному середовищу ( «ГОСТ Р 22.0 .05-94. Безпека в надзвичайних ситуаціях. Техногенні надзвичайні ситуації. Терміни та визначення »).

\u2060 З усього вищесказаного можна класифікувати якусь спільність в ознаках надзвичайних ситуацій:

Джерело (причина) - небезпечне природне явище, катастрофа, стихійні чи інші лиха;

Наслідки - наявність людських жертв, заподіяння шкоди здоров'ю людей або навколишньому середовищу, значні матеріальні втрати;

⁠ аварія - це небезпечний техногенний пригода, що створює на об'єкті, визначеній території або акваторії загрозу життю і здоров'ю людей і призводить до руйнування або пошкодження будівель, споруд, обладнання та транспортних засобів, порушення виробничого або транспортного процесу, нанесення шкоди навколишньому середовищу (пункт 2 частини 2 статті 2 Федерального закону від 30.12.2009 №384-ФЗ «Технічний регламент про безпеку будівель і споруд»).

\u2060 Відповідно до статті 2 Федерального закону від 27.07.2010 №225-ФЗ «Про обов'язкове страхування цивільної відповідальності власника небезпечного об'єкта за заподіяння шкоди в результаті аварії на небезпечному об'єкті» аварією на небезпечному об'єкті називається пошкодження або руйнування споруд, технічних пристроїв, застосовуваних на небезпечному об'єкті, вибух, викид небезпечних речовин справи, відведення або пошкодження технічних пристроїв, відхилення від режиму технологічного процесу, скидання води з водосховища, рідких відходів промислових і сільськогос ських організацій, які виникли при експлуатації небезпечного об'єкта та призвели до заподіяння шкоди потерпілим.

\u2060 Як і в разі різних видів надзвичайних ситуацій, розрізняють деякі види аварій. Так, згідно зі спільним наказом від 02.10.2007 МНС РФ №528 та Мінтрансу РФ №143 «Про затвердження Методики визначення розміру шкоди, яку може бути заподіяно життю, здоров'ю фізичних осіб, майну фізичних та юридичних осіб в результаті аварії судноплавних гідротехнічних споруд» аварією судноплавних і гідротехнічних споруд є пошкодження судноплавних і гідротехнічних споруд, що супроводжується втратою експлуатуючим персоналом контролю і управління над цією спорудою, яке може привести до виникнення чрезвич йної ситуації.

⁠ ⁠ Аварією на об'єкті електроенергетики і (або) енергоприймаючу установці розуміється технологічні порушення, що призвели до руйнування або пошкодження споруд і (або) технічних пристроїв (обладнання) об'єкта електроенергетики та (або) енергоприймаючу установки, неконтрольованого вибуху і (або) викиду небезпечних речовин, відхилення від встановленого технологічного режиму роботи об'єктів електроенергетики і (або) енергоприймаючу установок, повного або часткового обмеження режиму споживання електричної енергії (потужності ), Виникнення або загрозу виникнення аварійної електроенергетичного режиму роботи енергосистеми (пункт 2 постанови Уряду РФ від 28.10.2009 №846, яким затверджені Правила розслідування причин аварій в електроенергетиці).

⁠ ⁠ Пунктом 2.3 спільного наказу від 04.04.1996 МНС РФ №222 і Держгіртехнагляду РФ №59 «Про Порядок розробки декларації безпеки промислового об'єкта Російської Федерації» встановлено, що гідродинамічна аварія - це аварія на гідротехнічному спорудженні, пов'язана з поширенням з великою швидкістю води і створює загрозу виникнення техногенної надзвичайної ситуації.

⁠ ⁠ Для визначення події, що відбулася як аварії необхідно поєднання двох чинників: виникла ситуація при експлуатації якогось об'єкта, і подальший розвиток ситуації призвело до заподіяння шкоди.

⁠ ⁠ При виникненні надзвичайних ситуацій або аварій всім співробітникам організації доведеться досить оперативно вирішувати як в найкоротші терміни, і у якого постачальника необхідно придбати конкретні товари (роботи або послуги). Очевидно, що пригнічує набір закупівельних процедур неприйнятний, через втрату часу і великих трудовитрат в підготовці документів. В цьому випадку є вихід із ситуації - закупівля у єдиного постачальника.

⁠ ⁠ Хочеться відзначити, що частина 1 статті 93 ФЗ-44 встановлює право замовника здійснювати закупівлі у єдиного постачальника.

⁠ ⁠ У нашому випадку, найбільш прийнятно підставу закупівлі за пунктом 9 частини 1 статті 93 Закону №44-ФЗ, який дозволяє замовнику зробити закупівлі певних товарів, робіт, послуг у єдиного постачальника (підрядника, виконавця) внаслідок аварії, інших надзвичайних ситуацій природного або техногенного характеру непереборної сили, в разі виникнення необхідності в наданні медичної допомоги в екстреній формі або в наданні медичної допомоги в невідкладній формі, (в тому числі при укладанні федеральним органом виконавчої в Асті контракту з іноземною організацією на лікування громадянина РФ за межами території Російської Федерації).

⁠ ⁠ Скористатися цим положенням замовник може тільки при дотриманні наступних умов:

купуються у єдиного постачальника (підрядника, виконавця) товари, роботи, послуги не повинні бути включені в затверджений розпорядженням Уряду Російської Федерації від 30.09.2013 р № тисячі сімсот шістьдесят п'ять-р. перелік товарів, робіт, послуг, необхідних для надання гуманітарної допомоги або ліквідації наслідків надзвичайних ситуацій природного або техногенного характеру. За даним переліком замовникам необхідно проводити попередній відбір постачальників (підрядників, виконавців) відповідно до статті 81 Закону № 44-ФЗ;
замовник має право укласти відповідно до пункту 9 частини 1 статті 93 Закону № 44-ФЗ контракт на поставку товарів, виконання робіт або надання послуги відповідно до кількості, обсязі, які необхідні для ліквідації наслідків аварій, інших надзвичайних ситуацій природного або техногенного характеру, непереборної сили , або для надання медичної допомоги в екстреній формі або невідкладній формі. При цьому застосування інших способів визначення постачальника (підрядника, виконавця), що вимагають витрат часу, недоцільно.

⁠ ⁠ Необхідно також враховувати, що контракт укладається на ті обсяги, які необхідні для ліквідації наслідків, що виникли аварій, надзвичайних ситуацій природного і техногенного характеру, або для надання медичної допомоги в екстреній формі або невідкладній формі.

⁠ ⁠ Найважливіше умова для використання даного положення Закону 44-ФЗ - встановлення, що та чи інша ситуація визначається як аварія або надзвичайна ситуація непереборної сили.

⁠ ⁠ Непереборна сила- це надзвичайна і невідворотна за даних умов подія (пп. 1 п. 1 ст. 202 Цивільного кодексу РФ). До надзвичайних і невідворотних за даних умов обставин не відносяться, зокрема, порушення обов'язків з боку контрагентів боржника, відсутність на ринку потрібних для виконання товарів, відсутність у боржника необхідних грошових коштів (п. 3 ст. 401 ЦК України).

⁠ ⁠ У питанні доведення виникнення надзвичайної ситуації (аварії) необхідно звернути увагу на те, що за підтвердженням того, що виникла у замовника потреба в закупівлі дійсно стала наслідком надзвичайної обставини чи аварії, необхідно звернутися в служби, які займаються ліквідацією наслідків таких обставин (МНС, органи внутрішніх справ та ін.).

⁠ ⁠ Крім того, замовнику при використанні пункту 9 частини 1 ФЗ-44 необхідно довести, що ситуація дійсно має непереборний характер, присутня об'єктивна непередбаченість і нездоланність, іншими словами замовник не міг передбачити виникнення таких обставин і не міг на них вплинути.

⁠ ⁠ Законодавець, вказавши на можливість виникнення непереборних і непередбачених обставин, проте, в 44-ФЗ не розкриває самих цих понять. На підставі ч. 1 ст. 2 зазначеного закону законодавство про контрактну систему у сфері закупівель товарів, робіт, послуг для державних і муніципальних потреб грунтується, в тому числі і на положеннях Цивільного кодексу Російської Федерації.

⁠ ⁠ Як вже було сказано раніше, в п. 3 ст. 401 ГК РФ вказані такі ознаки непереборної сили:

надзвичайність;

Невідворотна.

⁠ ⁠ На нашу думку, та й, на думку окремих дослідників, ці ознаки, власне, можна вважати достатніми для кваліфікації обставин непереборної сили. Однак не варто забувати і про необхідність наявності зовнішнього характеру. Вбачається, що класифікувати ту чи іншу подію як ситуацію непереборного характеру потрібно саме в сукупності: надзвичайність і невідворотна (замовник не міг заздалегідь передбачити про подібний розвиток подій) і зовнішня сила (аварія, природне або соціальне явище і ін.).

⁠ ⁠ Ситуації непереборної сили можна систематизувати наступним чином:

Стихійні природні явища (землетруси, повені, природні пожежі, обвали та інші природні катаклізми);

Техногенні аварії та катастрофи (аварії, вибухи, пожежі, знищення машин, підприємств і всякого роду обладнання і т. П.);

Обставини суспільного життя (воєнні дії, епідемії, великомасштабні страйки і т. П.);

Заборонні заходи державних органів (заборона перевезень, заборона торгівлі в порядку міжнародних санкцій і т. Д.).

⁠ ⁠ Якщо з обставинами нездоланності більш-менш зрозуміло, то з поняттям невідворотна виникають деякі складнощі. Можна сказати, що не існує ситуацій, які класифікуються як невідворотні і ця позиція має право на існування. Тобто ланцюжок висновків може бути наступна: ситуація → надзвичайність → неможливість передбачення. Можливо і інша позиція: будь-яку ситуацію можна передбачити, але частини явищ перешкодити ніяк не можна.

⁠ ⁠ У будь-якому випадку, введення поняття «непереборна сила» в Закон про контрактну систему було викликано необхідність здійснення «термінової» закупівлі, тобто здійснення процедури визначення постачальника (підрядника, виконавця) в максимально стислі терміни з мінімальними затратами. У той же час невизначеність ознак непереборної сили допускає можливість її різного розуміння.

⁠ ⁠

⁠ ⁠ висновокщодо застосування п. 9 ч. 1 ст. 93 Закону 44-ФЗ можна зробити наступний: пункт дуже складний і неоднозначний. Зроблені замовником кроки не є остаточними. Надалі його рішення можна оскаржити в контрольному органі або суді. А допущена помилка тягне за собою притягнення посадової особи до адміністративної відповідальності за ч. 2 ст. 7.29 Кодексу Російської Федерації про адміністративні правопорушення

⁠ ⁠ Алгоритм дій при здійсненні закупівель на підставі п. 9 ч. 1 ст. 93 Закону 44-ФЗ:

1.Внесеніе закупівлі в план закупівель.

2. Внесення закупівлі в план-графік закупівель (не пізніше ніж за один день до дня укладення контракту).

3. Оформлення звіту і обгрунтування неможливості і недоцільності використання інших способів визначення постачальника.

4. Укладення договору:

⁠ ⁠ - контракт повинен містити розрахунок і обгрунтування ціни контракту;

⁠ ⁠ - повідомлення контрольного органу (не пізніше 1 робочого дня з дати укладення контракту);

⁠ ⁠ - внесення відомостей до реєстру контрактів (протягом трьох робочих днів з дати укладення контракту).

Федеральний закон від 05.04.2013 № 44-ФЗ «Про контрактну систему в сфері закупівель товарів, робіт, послуг для забезпечення державних і муніципальних потреб» (далі - Закон № 44-ФЗ) допускає зміну умов контракту в наступних випадках:

- при укладенні контракту - відповідно до частини 18 статті 34 Закону № 44-ФЗ, замовник за погодженням з учасником закупівлі, з яким відповідно до Закону № 44-ФЗ полягає контракт, має право збільшити кількість товару, що поставляється на суму, що не перевищує різниці між ціною контракту, запропонованої таким учасником, і початкової (максимальної) ціною контракту (ціною лота), якщо це право замовника передбачено конкурсною документацією, документацією конкурсних торгів. При цьому ціна одиниці товару не повинна перевищувати ціну одиниці товару, яка визначається як частка від ділення ціни контракту, зазначеної в заявці на участь в конкурсі або за запропоновану учасником аукціону, з яким укладається контракт, на кількість товару, вказане в повідомленні про проведення конкурсу або аукціону;

- при виконанні контракту- відповідно до частини 1 статті 95 Закону № 44-ФЗ, зміна істотних умов договору заборонена, за винятком їх зміни за згодою сторін:

1) якщо можливість зміни умов контракту була передбачена документацією про закупівлю та контрактом, а в разі здійснення закупівлі у єдиного постачальника (підрядника, виконавця) контрактом:

а) при зниженні ціни контракту без зміни передбачених контрактом кількості товару, об'єму роботи або послуги, якості товару, що поставляється, виконуваної роботи, наданої послуги та інших умов контракту;

б) якщо за пропозицією замовника збільшуються передбачені контрактом кількість товару, обсяг роботи або послуги не більше ніж на десять відсотків або зменшуються передбачені контрактом кількість товару, що поставляється, обсяг виконуваної роботи або наданої послуги не більше ніж на десять відсотків. При цьому за угодою сторін допускається зміна з урахуванням положень бюджетного законодавства Російської Федерації ціни контракту пропорційно додатковій кількості товару, додаткового обсягу роботи або послуги виходячи з встановленої в контракті ціни одиниці товару, роботи або послуги, але не більше ніж на десять відсотків ціни контракту. При зменшенні передбачених контрактом кількості товару, об'єму роботи або послуги боку договору мають зменшити ціну контракту виходячи з ціни одиниці товару, роботи або послуги. Ціна одиниці додатково конкурсних торгів або ціна одиниці товару при зменшенні передбаченого контрактом кількості товару, що поставляється повинна визначатися як частка від ділення первісної ціни контракту на передбачене в контракті кількість такого товару.

Статтею 70 Закону № 44-ФЗ встановлено порядок укладення контракту за результатами електронного аукціону.

Відповідно до частини 2 статті 70 Закону № 44-ФЗ проект контракту складається шляхом включення ціни контракту, запропонованої учасником електронного аукціону, з яким укладається контракт, інформації про товар (товарний знак і (або) конкретних показниках товару), зазначеної в заявці на участь в аукціоні його учасника, в проект контракту, що додається до документації конкурсних торгів.

За результатами проведення електронного аукціону замовник здійснює розрахунок ціни за одиницю товару (роботи, послуги), яку включає в проект контракту, що направляється переможцю електронного аукціону.

При включенні в проект контракту ціни, запропонованої учасником електронного аукціону, ціна за одиницю товару (роботи, послуги) повинна бути знижена пропорційно коефіцієнту зниження за результатами електронного аукціону. Сума цін за одиницю товарів (робіт, послуг) повинна відповідати ціні, запропонованої переможцем електронного аукціону і зазначеної в протоколі проведення електронного аукціону.

Відповідно до положень частини 4 статті 70 Закону № 44-ФЗ допускається розміщення переможцем аукціону в єдиній інформаційній системі протоколу розбіжностей не пізніше ніж протягом тринадцяти днів з дати розміщення в єдиній інформаційній системі протоколу підведення підсумків електронного аукціону. При цьому переможець аукціону, з яким укладається контракт, вказує в протоколі розбіжностей зауваження до положень проекту контракту, що не відповідає повідомленню про проведення такого аукціону, документації про нього і своїй заявці на участь в такому аукціоні, із зазначенням відповідних положень цих документів.

Обмежень, пов'язаних з кількістю розміщень даного протоколу з урахуванням зазначеного терміну, Законом № 44-ФЗ не передбачено.

Юлія Полякова, Юрист Комерційної групи

Полякова_еж-Юріст_Верховний Суд пройшовся по госконтрактам_07.2017

Завантажити файл

Вимоги до закуповуються товарам

В Огляді роз'яснюється, які вимоги допустимо встановлювати щодо закуповуваних товарів (далі по тексту під товаром розуміються сукупно товари, роботи і послуги, якщо контекстом не вимагається інше). ВС РФ відзначає, що при здійсненні закупівель повинен дотримуватися не тільки принцип забезпечення конкуренції, а й принципи ефективності здійснення закупівлі та відповідальності за результативність забезпечення державних потреб. Виходячи з цієї вимоги до купується товарам повинні бути визначені таким чином, щоб, з одного боку, підвищити шанси на придбання товару саме з тими характеристиками, які необхідні замовнику, а з іншого боку, не будуть суттєво обмежити кількість учасників закупівлі.

У зв'язку з цим при встановленні вимог до об'єкту закупівлі замовник повинен виходити з власних потреб і специфіки використання товару, що купується в рамках здійснюваного замовником виду діяльності. Такі дії замовника не можуть розглядатися як обмеження потенційного кола учасників закупівлі і порушення Закону № 44-ФЗ.

Наприклад, було визнано допустимим встановлення вимоги про поставку лікарського препарату у флаконі або в іншому еквіваленті, що дозволяє забезпечити герметичність упаковки після розтину. Така вимога була зумовлена \u200b\u200bтим, що інша упаковка лікарського засобу (ампула) не дозволяє зберегти препарат в герметичному стані після розтину протягом необхідного часу, і він стати непридатним для використання, що призведе до невиправданого витраті лікарських засобів.

У той же час встановлення вимог до об'єкту закупівлі, які ніяк не пов'язані з його ефективністю, специфікою призначення та застосування, не залежать від потреб замовника, але при цьому тягнуть за собою обмеження потенційного числа учасників закупівлі, є порушенням Закону № 44-ФЗ.

Внесення змін

В Огляді підтверджується, що внесення змін до державного контракт можливо тільки у випадках, передбачених Законом № 44-ФЗ. При цьому уточнюється, що збереження умов державних контрактів в тому вигляді, в якому вони були викладені в повідомленні про проведення закупівлі, направлено на забезпечення рівності учасників закупівель, створення умов для вільної конкуренції, з тим щоб виключити випадки обходу закону - штучного обмеження конкуренції при проведенні закупівлі і подальшого створення для її переможця більш вигідних умов виконання контракту шляхом внесення в нього змін.

У той же час ВС РФ наводить ряд прикладів, коли фактична зміна умов державного контракту може бути визнано допустимим судами:

1) зміна терміну державного контракту: в разі нездійснення замовником дій, передбачених законом, договором або випливають із звичаїв або суті зобов'язання, до вчинення яких постачальник не міг виконати свої зобов'язання, строки виконання зобов'язань за державним контрактом продовжуються на період прострочення замовника;

2) збільшення ціни державного контракту більш ніж на 10%: оплата робіт в обсязі, збільшеному більш ніж на 10% від ціни контракту, можлива в разі погодження замовником додаткових будівельних робіт, якщо:

- невиконання таких робіт загрожує придатності і міцності результату виконуваної роботи; і

- такі роботи не могли бути враховані в технічній документації на момент підготовки документації та укладення контракту, але повинні бути зроблені, оскільки без їх виконання підрядник не може приступати до інших робіт або продовжувати вже початі або ввести об'єкт в експлуатацію і досягти передбаченого контрактом результату.

Варто відзначити, що зазначені позиції прямо із Закону № 44-ФЗ не дотримуються, але демонструють прагнення судів врахувати специфіку складаються між сторонами державного контракту відносин і допустити їх коригування в тій мірі, в якій це не суперечить принципам Закону № 44-ФЗ.

Одностороння відмова від виконання

Огляд підтверджує склалося на практиці тлумачення положень Закону № 44-ФЗ, що стосуються односторонньої відмови від виконання державного контракту. Відзначено, що в державному контракті досить закріпити можливість його розірвання в односторонньому порядку без уточнення конкретних підстав для такого розірвання. В цьому випадку підлягають застосуванню підстави для односторонньої відмови, встановлені ГК РФ.

У державному контракті можливо конкретизувати ознаки істотного порушення зобов'язання, що є підставою для односторонньої відмови (наприклад, встановити, що одностороння відмова від договору підряду можливий в разі прострочення підрядником виконання робіт більш ніж на 30 днів, а не на 7 днів, як передбачено ГК РФ) . Тоді одностороння відмова буде правомірний у разі наявності порушення, який відповідає ознакам, встановленим в державному контракті.

В Огляді уточнюється, що для розірвання договору достатньо доставки постачальнику повідомлення замовника про відмову від виконання договору з використанням будь-якого засобу зв'язку і доставки. Розміщення інформації про односторонню відмову в єдину інформаційну систему, як це передбачено ч. 12 ст. 95 Закону № 44-ФЗ, необхідно для забезпечення відкритості та прозорості функціонування державних закупівель та встановлено насамперед в публічних цілях. Воно не є необхідною умовою для розірвання договору. Якщо постачальник отримав повідомлення про односторонню відмову, договір буде вважатися розірваним (після закінчення 10 днів з моменту повідомлення) незалежно від факту розміщення / нерозміщення інформації про відмову в єдину інформаційну систему.

З порушенням вимог Закону № 44-ФЗ

В Огляді виражена вкрай важлива позиція щодо наслідків укладення державного контракту з порушенням вимог Закону № 44-ФЗ.

Згідно п. 1 ст. 449 ГК РФ торги можуть бути визнані судом недійсними за позовом зацікавленої особи протягом одного року з дня їх проведення. Визнання торгів недійсними тягне недійсність укладеного за їх підсумками договору. Таким чином, договори, укладені за підсумками торгів, є оспорімой.

ВС РФ вказав, що право, яке міститься в п. 1 ст. 449 ГК РФ, є загальним і не враховує специфіку відносин, що складаються в рамках Закону № 44-ФЗ. Зазначеним законом на його суб'єктів покладається обов'язок здійснювати закупівлі відповідно до принципів відкритості, прозорості та забезпечення конкуренції, а також із дотриманням інших встановлених в публічних інтересах обмежень. У зв'язку з цим державний контракт, укладений з порушенням вимог Закону № 44-ФЗ і тягне, зокрема, порушення принципів відкритості, прозорості, забезпечення конкуренції, необґрунтоване обмеження числа учасників закупівлі, зазіхає на суспільні інтереси і / або права і законні інтереси третіх осіб і, отже, є нікчемним.

Термін позовної давності за вимогами про застосування наслідків недійсності нікчемного правочину становить три роки. Крім того, суд має право застосувати наслідки недійсності нікчемного правочину з власної ініціативи. З огляду на це ймовірність настання негативних наслідків для сторін державного контракту, укладеного з порушенням Закону № 44-ФЗ, істотно зростає.

Якщо невиконання окремих процедурних вимог Закону № 44-ФЗ не привело до порушення принципів відкритості, прозорості, забезпечення конкуренції, необгрунтованого обмеження числа учасників закупівлі, а також публічних інтересів і прав і законних інтересів третіх осіб, то відповідний державний контракт не може бути визнаний недійсним.

Поставка товарів за відсутності держконтракту

В Огляді докладно висвітлюються питання, пов'язані з можливістю оплати товарів, поставлених за відсутності державного контракту.

ВС РФ підтвердив, що за загальним правилом поставка товарів за відсутності державного контракту не породжує у постачальника права вимагати оплати відповідного надання. Поставляючи товари державному замовнику за відсутності державного контракту, укладання якої відповідно до Закону № 44-ФЗ є обов'язковим, постачальник не міг не знати, що він діє за відсутності зобов'язання. У зв'язку з цим виникло на стороні замовника безпідставне збагачення не підлягає поверненню як надане на виконання неіснуючого зобов'язання, про відсутність якого знав постачальник (п. 4 ст. 1109 ЦК РФ). Інше тлумачення дозволяло б державним замовникам і їх контрагентам обходити вимоги Закону № 44-ФЗ.

Однак із зазначеного загального правила існує ряд винятків. Так, не може бути відмовлено в оплаті постачальнику, що діяв під час відсутності державного контракту, якщо із закону випливає, що поставка товарів була для нього обов'язковою незалежно від його волевиявлення. Як приклад в Огляді наводиться ситуація, коли медична організація (виконавець) продовжувала надавати послуги (гемодіаліз) пацієнтам, спрямованим установою охорони здоров'я (замовник), в період між закінченням терміну дії старого державного контракту та укладенням нового. Відповідно до законодавства РФ виконавець в даному випадку не мав права відмовляти в наданні медичної допомоги звернулися застрахованим громадянам. Крім того, несвоєчасне проведення закупівлі замовником не могло бути підставою для припинення або призупинення виконання соціально значущих функцій.

Оплаті також підлягають послуги, надані після закінчення терміну дії державного контракту, якщо із суті зобов'язання випливає неможливість для виконавця односторонніми діями припинити виконання. Прикладом може послужити надання послуг зі зберігання, в разі якщо державний замовник не забрав своє майно після закінчення терміну контракту.

Згідно п. 9 ч. 1 ст. 93 Закону № 44-ФЗ замовник має право здійснити закупівлю у єдиного постачальника внаслідок аварії, інших надзвичайних ситуацій, якщо застосування інших способів визначення постачальника, що вимагають витрат часу, недоцільно. У той же час якщо в виниклих обставин була відсутня можливість проведення закупівлі у єдиного постачальника, то подальша відмова постачальнику в оплаті у зв'язку з відсутністю контракту буде неправомірне.

Так, в описаній в Огляді ситуації взимку на теплотрасі сталася аварія, що призвела до відключення теплопостачання в 186 будинках. Для усунення аварії муніципальне підприємство звернулося до суспільства, з яким раніше був укладений договір з аварійного обслуговування мереж, для термінового усунення аварії. В подальшому муніципальне підприємство відмовилося сплатити роботи, виконані товариством, в зв'язку з відсутністю контракту. Суди задовольнили вимогу суспільства про оплату, вказавши, що роботи виконувалися в умовах, при яких будь-яке зволікання могло завдати істотної шкоди життю та здоров'ю населення і усунення аварії не терпіло зволікання. Крім того, виконання робіт носило разовий характер і було спрямоване виключно на усунення аварії та її наслідків.

Таким чином, в Огляді виражені важливі правові позиції з питань укладення, зміни та розірвання державного контракту і наслідків порушення вимог Закону № 44-ФЗ. Вони повинні дозволити замовникам і постачальникам більш чітко визначити межі допустимих дій і оцінити наслідки перевищення таких меж, а також сприяти формуванню однакового підходу до вирішення спорів, пов'язаних з державними закупівлями.

Закупівля у єдиного постачальника - один із способів закупівлі, який дозволяє придбати товари належної якості, певної торгової марки у певного продавця, без проведення торгів в максимально короткі терміни. У статті розглянемо особливості проведення закупівлі у єдиного постачальника.

Необхідно підвищити кваліфікацію? Увійдіть на онлайн-курс для керівника організації (державного, муніципального замовника) «». Ви отримаєте необхідні знання та посвідчення про підвищення кваліфікації 40 ак.годин.

Що таке закупівля у єдиного постачальника

Закупівля у єдиного постачальника - це спосіб, при якому контракт укладається з конкретним юридичним або фізичною особою без проведення формальної процедури вибору постачальника (Ч. 1, 2 ст. 24 Федерального закону від 05.04.2013 № 44-ФЗ, далі - Закон № 44-ФЗ).

Зверніть увагу, що закупівля у єдиного постачальника - це право, а не обов'язок замовника (виняток становлять лише закупівлі у єдиного постачальника при несформованих конкурентних процедурах по 44-ФЗ).

В яких випадках проводиться закупівля у єдиного постачальника

Закуповувати у єдиного постачальника (підрядника, виконавця) можна у випадках, зазначених у частині 1 статті 93 Закону № 44-ФЗ.

Зазначений перелік містить більше 40 різних підстав, серед яких є найбільш популярні у замовників:

здійснення закупівлі товару, роботи або послуги, які відносяться до сфери діяльності суб'єктів природних монополій відповідно до Федерального закону від 17.08.1995 № 147-ФЗ «Про природні монополії», а також послуг центрального депозитарію (п. 1 ч. 1 ст. 93 );
здійснення закупівлі товару, роботи або послуги на суму, що не перевищує 100 000 рублів (п. 4 ч. 1 ст. 93);
надання послуг з водопостачання, водовідведення, теплопостачання, газопостачання (за винятком послуг з реалізації скрапленого газу), по підключенню (приєднання) до мереж інженерно-технічного забезпечення за регульованими відповідно до законодавства Російської Федерації цінами (тарифами), зі зберігання і ввезення (вивезення ) наркотичних засобів і психотропних речовин (п. 8 ч. 1 ст. 93);
закупівлі певних товарів, робіт, послуг внаслідок аварії, інших надзвичайних ситуацій природного або техногенного характеру, непереборної сили, в разі виникнення необхідності в наданні медичної допомоги в екстреній формі або в наданні медичної допомоги в невідкладній формі (п. 9 ч. 1 ст. 93 );
визнання такими, відкритого конкурсу, конкурсу з обмеженою участю, двоетапного конкурсу, повторного конкурсу, електронного аукціону, запиту котирувань, запиту пропозицій (п. 25 ч. 1 ст. 93).

Хотілося б зупинитися на декількох типах закупівлі у єдиного постачальника.

малі закупівлі

Варто зазначити, що закупівлі на суму до 100 000 рублів не обмежені правилом про однойменні товари. Раніше (за нормами закону № 94-ФЗ) сума всіх замовлень на поставку однойменних товарів (виконання однойменних робіт, надання однойменних послуг) протягом кварталу не повинна перевищувати 100 000 рублів (п. 14 ч. 2 ст. 55 Закону N 94-ФЗ ).

Приклад. У березні поточного року замовник укладає контракт на поставку оргтехніки в офіс на суму 90 000 руб. У квітні цього ж року він має право закупити той же товар у єдиного постачальника за умови, що ціна кожного контракту не перевищує 100 000 рублів. При цьому загальна сума таких контрактів, укладених протягом кварталу, не має значення за умови, що річний обсяг закупівель у єдиного постачальника на підставі п. 4 ч. 1 ст. 93 Закону № 44-ФЗ не перевищить 2 млн рублів або 5% від сукупного річного обсягу закупівель і складе при цьому не більше 50 млн руб.

Тип «закупівля малого обсягу» дуже популярний серед замовників через свою простоту:

По-перше, закупівлі за пунктом 4 частини 1 статті 93 Закону № 44-ФЗ не потрібно відображати в плані-графіку в повному обсязі. Інформація про такі закупівлі відображається однією загальною сумою за рік, без зазначення відомостей по кожній закупівлі.
По-друге, повідомлення про проведення такої закупівлі не розміщується в єдину інформаційну систему.
По-третє, за таких закупівель не потрібно складати звіт про виконання етапу контракту і вносити відомості до реєстру контрактів.

неконкурентна процедура

В якому випадку закупівля у єдиного постачальника стає не правом, а обов'язком замовника?

Якщо закупівля шляхом конкурентної процедури визнана такою що не відбулася через подачі всього однієї заявки або визнання тільки однієї заявки відповідає вимогам, замовник зобов'язаний здійснити закупівлю у єдиного постачальника (п. 24, 25 ч. 1 ст. 93, ч. 18 ст. 83 № 44- ФЗ).

Звертаємо вашу увагу на цікаву деталь в законі: коли закупівля у єдиного постачальника неможлива (наприклад, при перевищенні встановлених лімітів сукупного річного обсягу закупівель), то замовник може провести відкритий конкурс або електронний аукціон (ст. 48, 59), а іноді і запит котирувань або запит пропозицій (ч. 2 ст. 72, ч. 2 ст. 83).

Погоджувати закупівлю у єдиного постачальника за підсумками відбулися торгів більше не потрібно. З 2015 року скасовується обов'язок замовника погоджувати укладення контракту в ФАС в разі визнання конкурентних способів закупівлі не відбулися (п. 25 ч. 1 ст. 93).

При виборі неконкурентного способу визначення постачальника замовник повинен враховувати як переваги, так і недоліки цієї процедури.

Переваги закупівлі в ЕП

Як правило, замовник знає постачальника, має успішний досвід взаємодії з ним.
Ризик порушення процедури укладення контракту зведений до мінімуму.
Закупівля у єдиного постачальника проводиться швидше і простіше, ніж при виборі конкурентних способів закупівель.
Замовнику не потрібно відволікати значні ресурси на проведення процедури визначення постачальника і укладення контракту.

Недоліки закупівлі в ЕП

При закупівлі у єдиного постачальника замовник не може значно знизити ціну контракту, як, наприклад, на електронному аукціоні. Також йому складно забезпечити найкращі умови виконання контракту, як, наприклад, на відкритому конкурсі, через відсутність конкуренції.

ФАС приділяє особливу увагу саме цьому способу закупівлі, так як він пов'язаний з широкими можливостями для зловживань при витрачанні бюджетних коштів. Замовник може домовитися з постачальником в обхід закону. Віддаючи перевагу закупівлі у єдиного постачальника, замовник повинен розуміти, що з боку контролюючих органів підвищена увага буде саме до неконкурентною процедурою, і чітко уявляти свою відповідальність в разі порушень.

Форс мажор

Нерідкі випадки, коли замовник укладає договір з єдиним постачальником, посилаючись на обставини непереборної сили. Нагадаємо, що закон про контрактну систему 44-ФЗ дозволяє неконкурентну процедуру при виникненні надзвичайних ситуацій і форс-мажорні обставини (непереборної сили). Але далеко не всі обставини потрапляють під це визначення.

Як дізнатися, що є форс-мажором, а що ні? Подивитися у Цивільному кодексі України (ст. 401), де написано, які обставини є надзвичайними і невідворотними. Інші ж випадку, наприклад, неякісне виконання обов'язків, до них не відносяться.

Приклад 1. Кінець фінансового року

Замовнику виділили бюджетні кошти в кінці фінансового року, і часу для проведення конкурентних процедур недостатньо. Чи може він укласти контракт з єдиним постачальником, пославшись на ФЗ-44 (п.9 ч.1 с.93)?

Згідно п. 9 ч. 1 ст. 93 № 44-ФЗ при закупівлі ТРП, необхідних для ліквідації наслідків аварії, надзвичайних ситуацій, обставин непереборної сили, замовник має право укласти контракт з єдиним постачальником. Але зробити це замовник може тільки за умови, що застосування інших способів визначення постачальника, що вимагають витрат часу, недоцільно.

У свою чергу, брак часу сам по собі не має ознаки надзвичайності і невідворотна. Тому такі дії замовника будуть неправомірними.

На практиці Мінекономрозвитку Росії, ФАС Росії і арбітражні суди не визнають надходження грошових коштів в кінці фінансового року обставиною непереборної сили.

Приклад 2. Профілактика

Замовник дізнався про надзвичайну (аварійної) ситуації на підвідомчому йому об'єкті. Чи вправі вони укласти контракт з єдиним постачальником, пославшись на обставини непереборної сили?

Якщо обставини непереборної сили на момент укладення відсутні, то замовник не має права укладати контракт з єдиним постачальником, так як сама по собі можливість виникнення надзвичайної ситуації не свідчить про об'єктивне наявності такої обставини.

На практиці арбітражні суди при розгляді подібних суперечок приймають рішення, в залежності від того, чи були обставини непереборної сили (аварійна ситуація) на момент укладення контракту.

В даному випадку замовнику доцільніше провести запит котирувань.

Приклад 3. Контракт після аварії

Аварія на підвідомчому об'єкті вже сталася. І замовник, через тривалий час після аварії, уклав контракт з єдиним постачальником, посилаючись на обставини непереборної сили. Чи правомірні в цьому випадку його дії?

Якщо для проведення конкурентних процедур часу було достатньо, то контролюючі органи можуть розцінити дії замовника, як неправомірні. Замовник має право укласти контракт з єдиним постачальником при закупівлі робіт, необхідних для ліквідації наслідків аварії, інших надзвичайних ситуацій природного або техногенного характеру, обставин непереборної сили, але зробити це замовник може тільки за умови, що застосування інших способів визначення підрядника, що вимагають витрат часу, недоцільно . Тому, якщо замовник укладає контракт з єдиним підрядником на виконання термінових робіт по ліквідації аварійної ситуації, що виникла задовго до цього, то він явно неправий.

Арбітражні суди при розгляді подібних суперечок приймають рішення в залежності від того, чи було у замовника час здійснити закупівлю конкурентним способом.

Процедура проведення перевірки контролюючим органом

При здійсненні закупівлі у єдиного постачальника (підрядника, виконавця) замовник зобов'язаний повідомити в термін не пізніше 1 робочого дня з дати укладення контракту контрольний орган у сфері закупівель. Повідомлення про таку закупівлю направляється в ФАС, орган місцевого самоврядування муніципального району або орган місцевого самоврядування міського округу, уповноважені на здійснення контролю у сфері закупівель. До цього повідомлення додається копія укладеного контракту з обґрунтуванням його укладення.

Регламенту проведення перевірки укладення контракту не передбачено.

Співробітник контролюючого органу розглядає надійшло повідомлення і оцінює дії замовника щодо укладення контракту на відповідність вимогам Закону № 44-ФЗ.
За підсумками перевірки готується доповідна записка.
У разі відсутності порушень Закону № 44-ФЗ в діях замовника інформування останнього процедурою не передбачено.
Якщо виявлені порушення - контролюючий органом організовує позапланову перевірку, про яку замовник обов'язково буде повідомлений.

Обгрунтування закупівлі у єдиного постачальника

У деяких випадках (вони вказані в ч. 3 ст. 93 Закону № 44-ФЗ) замовнику необхідно підготувати і затвердити звіт, в якому потрібно обґрунтувати (ч. 3 ст. 93 Закону № 44-ФЗ):

неможливість або недоцільність використання інших способів визначення постачальника, крім закупівлі у єдиного постачальника;
ціну та інші істотні умови контракту.

Термін складання звіту Законом № 44-ФЗ не встановлений. Але затвердити звіт необхідно все-таки до укладення контракту, а не після. На практиці для цього може знадобитися від одного до трьох робочих днів.

висновки

Замовник не завжди може зробити вибір на користь неконкурентної процедури, кожен раз, коли йому це зручно.
Замовникам необхідно пам'ятати про обмеження і дотримуватися всі законодавчі регламенти, уважно вивчаючи формулювання і вникаючи в їх тонкощі.
А постачальникам до укладення договору необхідно уважно читати документацію замовника, аналізувати інформацію, вникаючи в деталі.
Важливо відстежувати ситуації, коли укладення контракту може виявитися неправомірним, не чекаючи, коли такий договір буде розірваний на підставі рішення контролюючого органу або суду.

Онлайн-курс для контрактних керуючих, спеціалістів контрактних служб і закупівельних комісій. Додаткова професійна програма підвищення кваліфікації розроблена на підставі вимог професійного стандарту «Спеціаліст в сфері закупівель».